毒品案件中的证据来源问题

毒品案件中的证据来源问题

青岛 周海滨律师

毒品案件中，证据来源是非常重要的问题，它关系到证据的同一性等问题。

证据的同一性问题，即办案机关得保证拿到法庭上的证据，就是案发时的证据。以在车辆上发现毒品为例，毒品查获后，要进行相应的称量、鉴定，必要时甚至要在法庭上展示。对于“狡猾的”犯罪嫌疑人，他有可能会提出这样的问题：

1、   凭什么说，现场查获的就是我的毒品？

2、   你称量的毒品是我的毒品吗？

3、   你鉴定的毒品是我的毒品吗？

4、   你向法庭提交的是我的毒品吗？

不可否认，在一些毒品案件中，犯罪嫌疑人或律师会提出这样的问题，办案机关该如何应对？

对于该问题，在理论层面、法律法规层面以及实务操作层面都会有所体现，在现实中，各地的办案机关掌握的尺度并不一致，有的地方要求非常严格，有的地方公安机关处理的比较宽松，而该地法院有可能也宽松把握了。

作为律师，要根据上述犯罪嫌疑人或律师可能会提出的四个问题，进行模拟推演，推演出来的模式既可以对办案机关有所启示，同时也可以作为辩护时的攻击方向。

一、那么，如果你是办案人，该如何应对上述四个问题呢？：

（一）、关于证据固定。如在车上查获了毒品，要立即进行证据固定，首先采取拍照或摄像的方式，以拍照方式为例，要注意以下问题：

（1）对于毒品的拍照，除了保持毒品包装外观进行拍照外，同时要去除外包装（以达到能看到颗粒颜色为标准）进行拍照。在有的案件中，照片显示的是个烟盒，公安机关说了，毒品在烟盒里，犯罪嫌疑人说了烟盒里没有毒品，如此就扯皮了，为何不拿掉烟盒进行拍照呢？

（2）对于毒品的照片，要犯罪嫌疑人签字确认，并标明“该照片显示毒品系本人所持有毒品”，如果没有犯罪嫌疑人的确认，如何确认拍的是谁的毒品？

（3）对于当场查获的毒品，除了对毒品本身进行拍照外，要有犯罪嫌疑人对毒品进行指认的拍照，并制作辨认笔录。

（二）关于现场勘验笔录

对于现场查获毒品，同时要制作现场勘验笔录，照片是比较直观的记录，但是它很难全面的记录查获的全过程，如时间、地点、人员、情况等。勘验笔录要有两名办案人员签字，同时要有见证人的签字。为何要有见证人的签字呢？犯罪嫌疑人可能会讲了，办案机关有可能会作假，好，那就找一个老百姓来见证一下。

（三）关于毒品称量笔录

对于现场查获的毒品，应当场进行毒品数量称量，毒品称量要有两名办案人员在现场进行，要去皮称量，同时要有见证人在场并签字。对于毒品称量笔录，要让犯罪嫌疑人当场签字确认，如有异议，要将异议内容记载在称量笔录上。

如果现场不具备称量条件，需要带回办案机关称量，此时，需要将毒品进行现场封存，将毒品封存好后，要在封条或封口处签字，办案人员及犯罪嫌疑人都要签字。带回称量时，办案人员与犯罪嫌疑人要共同确认封存处没有异动，并记录在案，然后进行称量，同时仍要有见证人在场，相关程序同上。

称量完毕后，仍然需要将毒品封存，以备以后鉴定等用。

（四）关于毒品成分鉴定及含量鉴定

（1）毒品成分鉴定，即鉴定检材中是否含有甲基苯丙胺等毒品成分，毒品成分鉴定由公安专门技术人员进行，不需要见证人在场。但对于检材来源，仍然有要求。犯罪嫌疑人会讲了，你交给技术人员鉴定的是我的毒品吗？

我想，除了建立严格的保管制度，且有严格的封存之外，别无他法。而实践中如何完善、运作，仍然是需要研究的问题。

（2）关于毒品含量鉴定

毒品含量鉴定，即鉴定所含毒品成分多少，如100克中含有70%甲基苯丙胺成分。

并不是所有的毒品案件，都要求进行含量鉴定。在有可能判处死刑的案件中，是必须要有含量鉴定的。

毒品含量鉴定的相关问题同成分鉴定，兹不赘述。

（五）毒品当庭展示或后续重新鉴定等

在一些特殊案件中，之前的相关鉴定有可能会出现问题或错误，这时会需要在法庭展示或重新进行鉴定。犯罪嫌疑人会讲了，我的那些毒品还有剩余的吗？你现在拿出来的是我的毒品吗?有没有掉包啊？

这同样对毒品证据的固定及保管问题，提出了挑战，如果法院要求重新鉴定了，公安机关能否拿出让犯罪嫌疑人认可的检材来？

二、关于毒品证据来源问题的理论分析

证据来源问题，看似是技术性问题，但要深刻理解该问题，首先要从更高的角度，甚至是宪法人权（包括社会契约论等角度）的角度来分析。如果从宪法人权角度出发分析，很多制度及机制的设计，恰恰是基于对国家司法机关的不信任，正是基于这种假定的不信任，才从制度及具体机制方面来对办案机关“处处设防”，以求最大限度维护人权。毕竟，从理论上讲，每个人都有可能有身陷囹圄的时刻，到那个时刻，相信每个人都希望对办案机关设置更多的障碍，让办案机关客观公正的办案。

有了这种对办案机关合法的不信任的理论基础之后，就要在具体制度及技术问题上进行设计了。笔者总结了一下，大体思路如下：

1、“第三方介入”模式的确立

犯罪嫌疑人，因其本能的自保心理，自然不可对其全部信赖；而对于办案机关，如上分析，对其不信赖，是有着宪法法理基础的。在这种情况下，依靠第三方来确保证据来源，是可行的。常见的第三方介入方式有哪些呢？

（1）对于物证、书证的客观再现。

凡是客观能感知的，是更容易判断其真实性，也能更好的展现其真实性的。

以现场查获毒品为例，有的办案人员只是采用了勘验检查笔录的方式，没有采用拍照或摄像的方式。犯罪嫌疑人会问了，勘验笔录是你办案人员自己记录的，我不好判断你记录的真伪。在这时，为何不直接对现场拍照或摄像固定证据呢？要知道，客观事物，本身就是最公正的第三方！

（2）见证人模式

在毒品勘验、毒品称量等环节，相关法律明确规定需有见证人在场，就是考虑毒品极易变动的特点，引入见证人对于办案机关的办案予以监督，确保证据来源的纯正。

但是在实务操作中，存在见证人流于形式的情况，有的是见证人在场但不见证，只管签名，有的是见证人根本就不存在，办案人直接虚构了见证人并随便找人签名。这些问题，都是需要解决的问题。

对于见证人签名，应让其留存联系方式，必要时联系该见证人确认相关问题。

（3）第三方重新评价模式

如果犯罪嫌疑人对于公安机关出具的毒品勘验、称量、鉴定等材料有异议怎么办？

相关法律给予了犯罪嫌疑人“异议权”，如有异议，可以根据情况让第三方重新进行鉴定等。

在实务中，如何确保第三方的中立性是个问题。

2、严格程序的建立

程序本身，就是一种监督。

以毒品证据的固定及保管为例，如何针对犯罪嫌疑人的四个问题而设计严格的保管程序，本身就是个大工程。还记得那四个问题吗？

“凭什么说，现场查获的就是我的毒品？你称量的毒品是我的毒品吗？你鉴定的毒品是我的毒品吗？你向法庭提交的是我的毒品吗？”